מיהי חברה תושבת ישראל?

אין זה סוד, כי פעילותם העסקית של רבים הצטמצמה בעת האחרונה, לאור המיתון הכלכלי במדינות רבות ברחבי הגלובוס ואחד התסמינים לכך, הוא מכירת חברות זרות בבעלותם של ישראלים. שכן, העסק של בעלי החברות הזרות נתקלים בקשיים תזרימיים בעסקם בישראל או בעסקים אחרים המועדפים על פני קיומה של החברה הזרה ופועלה.

או אז, מתחוור לאותם בעלי החברות וגם לפקיד השומה, כי החברה שאגדו מחוץ לישראל ושהשליטה על עסקיה וניהולם מופעלים מחוץ לשטח מדינת ישראל היא "חברת משלח יד זרה", שכן רווחיה של החברה מקורם ממשלח יד מיוחד. לפיכך, במאמרנו שלהלן נבאר את המונח "חברת משלח יד מיוחד" ונמנה את ארבעת התנאים שקב המחוקק לקיומה.

"חברת משלח-יד זרה", הנה חבר בני אדם תושב חוץ אשר מתקיימים בה ארבעה תנאים מצטברים כדלהלן:

תנאי ראשון- אם מדובר בחבר-בני-אדם שהינו חברה, יחולו התנאים לקיום חברת מעטים, דהיינו, שהחברה היא בשליטתם של חמישה בני אדם לכל היותר, ואין המדובר בחברה בת או חברה שיש לציבור עניין ממשי בה. יודגש, כי גם גופים משפטיים אחרים תושבי חוץ המקיימים את יתר התנאים שלהלן ייחשבו ל"חברת משלח-יד זרה".

תנאי שני – חברת משלח היד הזרה מוחזקת במישרין או בעקיפין, בשיעור של 75% או יותר, על ידי יחידים תושבי ישראל או אזרחי ישראל תושבי האזור כהגדרתו בסעיף 3א לפקודה. שיעור ההחזקה מתייחס לאחד או יותר מ"אמצעי השליטה".

סעיף 88 לפקודת מס הכנסה מגדיר את המונח "אמצעי שליטה", בחבר-בני-אדם ככל אחת מאלה:

(1)     הזכות לרווחים;

(2)     הזכות למנות דירקטור או מנהל כללי בחברה, או בעלי תפקידים דומים בחבר-בני-אדם אחר;

(3)     זכות הצבעה באסיפה כללית בחברה, או בגוף מקביל לה בחבר-בני-אדם אחר;

(4)     הזכות לחלק ביתרת הנכסים לאחר סילוק החובות בעת פירוק;

(5)     הזכות להורות למי שלו זכות מן הזכויות האמורות בפסקאות (1) עד (4) על הדרך להפעלת זכותו;

והכל, בין שהיא מכח מניות, זכויות למניות או זכויות אחרות, ובין בכל דרך אחרת, לרבות ע"י הסכמי הצבעה או נאמנות; מועד ההחזקה באחד מאמצעי השליטה לצורך מבחן ההחזקה או ביכולת למנוע קבלת החלטות ניהוליות מהותיות הוא באחד משני המועדים הבאים:

(1) תום שנת המס.

(2) ביום כלשהו בשנת המס וביום כלשהו בשנת המס שלאחריה.

שליטה בעקיפין משמעותה שליטה בחבר-בני-אדם אחד באמצעות שליטה בחבר-בני-אדם אחר המחזיק בו. לעניין זה קבע המחוקק, כי החזקה בעקיפין בחבר-בני-אדם מסוים הנמצא בשרשרת חברות ייעשה לפי הוראות אלה:

1. אם שיעור ההחזקה בכל אחד מחברי בני האדם שבשרשרת החברות המחזיקות בחבר המסוים עולה על 50%, ייחשב שיעור ההחזקה בו (במסלול השרשרת) בהתאם לשיעור ההחזקה בו במישרין.

2. אם שיעור ההחזקה באחת החברות בשרשרת המחזיקות בחבר המסוים פחת מ- 50%, תיחשב ההחזקה בו בעקיפין בשיעור אפס. לצורך בדיקה של החזקה בשיעור של 50% בחברה, יש לחבר את שיעורי ההחזקה של כל אחד מבעלי המניות המחזיק בחברה בעקיפין דרך חברה נוספת, ובמישרין לאחזקותיו האחרות בחברה.

תנאי שלישי- בעלי השליטה או קרוביהם, המחזיקים יחד או לחוד, במישרין או בעקיפין, ב-50% או יותר מאחד או יותר מאמצעי השליטה בחבר עוסקים בעבורו במשלח יד מיוחד, במישרין או באמצעות חברה שבה הם מחזיקים, במישרין או בעקיפין, באמצעי שליטה בשיעור של 50% לפחות.

תנאי רביעי- מרבית הכנסתה או רווחיה של החברה בשנת המס, למעט רווחי והפסדי אקוויטי ושינויים בערכם של ניירות הערך, מקורם במשלח יד מיוחד. משלח יד מיוחד נקבע במסגרת צו מס הכנסה (קביעת משלח יד מיוחד), התשס"ג-‏2003 (להלן: "הצו").

הצו נקבע, כי כ"משלח יד מיוחד" יראו, בין השאר, ייעוץ (לרבות בתחום הפיננסי, האישי, הביטחוני, החקלאי, הטכני, ההנדסי, הארגוני, הניהולי, המדיני, המדעי, המיסויי, העסקי, הכלכלי) וניהול (לרבות ניהול תיקים, השקעות או נכסים, ניהול חברות, ניהול ארגונים, מוסדות, גופים מסחריים לרבות בהליכי פירוק, פשיטת רגל או כינוס נכסים).

כתובת מייל של הכותב: eli-doron@taxlawyers.co.il